Чек-лист для проверки соблюдения порядка одобрения сделки с заинтересованностью

Зачем проверять порядок одобрения сделки с заинтересованностью

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, — это не отдельный вид договора, а режим, который накладывается на обычные гражданско-правовые отношения. Правовое регулирование сосредоточено в главе XI Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 81–84) и в ст. 45–46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Общие механизмы оспаривания содержатся в ст. 173.1 и 174 ГК РФ.

Судебный спор по таким сделкам почти всегда строится не вокруг самого факта заключения договора, а вокруг процедуры. Истец — общество или его участник (акционер) — доказывает, что одобрение отсутствовало либо было получено с нарушениями, а ответчик выстраивает защиту через отсутствие ущерба и добросовестность контрагента. Именно поэтому корректная проверка порядка одобрения на этапе due diligence или подготовки к спору позволяет заранее оценить перспективы оспаривания.

Практическая ценность проверки двояка: для истца она формирует доказательственную базу, для ответчика — выявляет слабые места защиты и позволяет своевременно собрать подтверждения добросовестности.

Кто признаётся заинтересованным лицом

Заинтересованность возникает, когда лицо, входящее в круг, определённый законом, имеет личный интерес в сделке, отличный от интереса общества. Для акционерных обществ круг очерчен ст. 81 Закона об АО, для ООО — ст. 45 Закона об ООО. Проверку следует начинать с установления статуса такого лица на момент совершения сделки.

Ключевое значение имеет и материальный критерий: заинтересованность презюмируется, если указанное лицо является стороной, выгодоприобретателем, посредником в сделке либо владеет совместно с аффилированными лицами определённой долей участия в контрагенте, занимает в нём должности в органах управления. Формальный статус без интереса сам по себе сделку не портит.

• члены совета директоров (наблюдательного совета) и единоличный исполнительный орган;
• члены коллегиального исполнительного органа и иные лица, осуществляющие управленческие функции;
• акционер, владеющий совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций;
• лица, имеющие право давать обязательные указания обществу;
• супруг, родители, дети, братья, сёстры и иные близкие лица указанных субъектов, а также подконтрольные им организации.

Как должно быть получено одобрение

Одобрение даётся тем органом, к компетенции которого отнесён вопрос. По общему правилу сделки с заинтересованностью, не являющиеся одновременно крупными, одобряет совет директоров либо общее собрание, если это предусмотрено уставом. Если сделка одновременно является крупной и совершается с заинтересованностью, вопрос в акционерном обществе относится к компетенции общего собрания, а из голосования исключаются заинтересованные лица.

Проверке подлежит не только факт голосования, но и вся процедура: своевременность созыва, наличие кворума, надлежащее уведомление участников, полнота раскрытой информации о сделке — сторонах, цене, предмете, выгодах. Отсутствие в протоколе существенных условий сделки нередко становится самостоятельным основанием для вывода о несоблюдении порядка.

Отдельно анализируется, не является ли одобрение «последующим». Закон допускает одобрение уже совершённой сделки, однако в судебной практике такое одобрение оценивается критически, если на момент его принятия стороны уже исполнили обязательства.

Основания оспаривания: три условия, которые доказывает истец

После реформы корпоративного законодательства конструкция оспаривания была уточнена: недостаточно лишь формального нарушения процедуры. Для акционерных обществ ориентир задаёт п. 1 ст. 84 Закона об АО, для ООО — п. 3 ст. 45 Закона об ООО. Истец должен доказать совокупность обстоятельств.

Наличие ущерба оценивается по балансовой и рыночной стоимости, по условиям договора в сравнении с аналогичными сделками, по утрате активов. Суд исследует, ухудшилось ли положение общества или его участника. Осведомлённость контрагента — самостоятельный элемент, без которого иск, как правило, не удовлетворяется.

Необходимо также учитывать: сам факт заинтересованности не влечёт недействительности. Сделка с заинтересованностью не является ни мнимой, ни притворной и не становится оспоримой автоматически.

Осведомлённость контрагента: самый спорный элемент

Контрагент должен знать или заведомо знать о наличии заинтересованности и об отсутствии надлежащего согласия. Бремя доказывания этого факта лежит на истце. Обстоятельствами, свидетельствующими об осведомлённости, могут быть аффилированность сторон, участие контрагента в корпоративных процедурах, получение им документов, раскрывающих структуру управления, публичное раскрытие информации об обществе.

Судебная практика исходит из того, что публичное раскрытие сведений о составе органов управления и крупных акционерах доступно любому контрагенту, поэтому ссылка на неосведомлённость при должной осмотрительности не всегда убедительна. Вместе с тем добросовестность контрагента презюмируется, и истец должен привести конкретные доказательства обратного.

При проверке важно установить, знал ли контрагент о сделке как о сделке с заинтересованностью в юридическом смысле, а не просто о взаимосвязи сторон. Формальная связь без осведомлённости о нарушении порядка сама по себе недостаточна.

Сроки исковой давности и бремя доказывания

Сделка с заинтересованностью — оспоримая. По общему правилу п. 2 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности составляет один год. Течение срока начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об основании оспаривания и о том, кто является надлежащим ответчиком.

Для акционера или участника таким моментом может стать дата проведения общего собрания, дата раскрытия информации либо дата, когда лицо реально узнало о совершении сделки. Распределение бремени доказывания строится по общему правилу: каждая сторона доказывает обстоятельства, на которые ссылается. Процессуальные особенности, включая требования к доказыванию и составу лиц, определены АПК РФ и ГК РФ.

Если общество впоследствии признаётся банкротом, сделка может быть оспорена и по основаниям Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» — по специальным статьям, что следует оценивать отдельно от корпоративного оспаривания.

Чек-лист проверки соблюдения порядка одобрения

Совокупность шагов ниже позволяет последовательно оценить как перспективы иска, так и устойчивость сделки. Чек-лист применим и для аудита уже совершённых сделок, и для превентивной проверки перед подписанием.

• Установить наличие заинтересованных лиц и подтвердить их материальный интерес в сделке документами.
• Определить компетентный орган одобрения с учётом крупности сделки и норм устава.
• Проверить процедуру созыва, кворум, уведомление участников и полноту раскрытой информации.
• Исключить из голосования заинтересованных лиц и оценить последующее одобрение.
• Оценить наличие ущерба обществу и его участнику по рыночным и балансовым показателям.
• Собрать доказательства осведомлённости либо добросовестности контрагента.
• Сверить сроки исковой давности и оценить риски банкротных оснований.