Ошибки при определении заинтересованности сторон сделки

Почему точность в определении заинтересованности критична

Любая сделка, совершаемая обществом, потенциально может быть оспорена, если она относится к категории крупных или сделок с заинтересованностью. Для признания такой сделки недействительной истцу достаточно доказать, что при её совершении были нарушены требования закона об одобрении, в том числе из-за ошибок в определении заинтересованности сторон.

Судебная практика исходит из того, что сделка с заинтересованностью, совершённая без одобрения, может быть признана недействительной, если доказано, что она нарушает права и законные интересы общества или его участников либо повлекла убытки. При этом бремя доказывания заинтересованности лежит на истце, но общество обязано обеспечить прозрачность процедур, чтобы исключить даже формальные поводы для оспаривания.

Ошибки в определении заинтересованности приводят к затяжным корпоративным конфликтам, судебным издержкам и репутационным потерям. Поэтому важно чётко понимать, кто признаётся заинтересованным лицом, как верно квалифицировать сделку и соблюсти порядок её одобрения.

Кто признаётся заинтересованным лицом: законодательные критерии

Понятие заинтересованности в совершении сделки раскрыто в статье 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» (для АО) и в статье 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (для ООО). Согласно этим нормам, заинтересованными лицами признаются:

члены совета директоров, единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, а также лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа, и участники общества, которые вместе с аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосующих акций (долей) общества;

лица, имеющие право давать обществу обязательные указания;

перечисленные выше лица, если они являются стороной сделки, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, либо контролируют юридическое лицо, являющееся стороной, выгодоприобретателем или посредником, либо состоят с такими лицами в близких родственных отношениях (родители, дети, супруги, усыновители, усыновлённые, братья, сёстры).

• Типичная ошибка — не учитывать аффилированных лиц косвенно, например, когда родственник директора контролирует контрагента через цепочку компаний.
• Забывают, что заинтересованность возникает, если одно и то же физическое лицо входит в органы управления и общества, и контрагента.
• Не проверяют, не является ли контрагент подконтрольным лицом по отношению к участнику с долей менее 20%, но фактически оказывающему определяющее влияние.

Ошибки при определении аффилированности

Аффилированность — ключевой критерий для выявления заинтересованности. С 1 января 2022 года понятие аффилированного лица фактически заменено на понятие «взаимозависимые лица» для целей налогообложения, однако для сделок с заинтересованностью по-прежнему применяются нормы корпоративного законодательства, которые оперируют термином «аффилированные лица» (в АО) либо прямо указывают на отношения контроля (в ООО).

На практике ошибки возникают, когда юридическая служба ограничивается проверкой прямых учредителей и не анализирует всю корпоративную цепочку владения, включая бенефициаров, номинальных держателей акций, а также лиц, которые через соглашения или иным образом могут определять решения контрагента.

Важно помнить, что аффилированность может возникнуть на основании родственных связей, если они могут повлиять на условия сделки. В судебных спорах часто выясняется, что директор общества состоит в браке с владельцем компании-контрагента, либо его дети являются участниками такой компании. Непроверка этих фактов до совершения сделки приводит к признанию её недействительной.

• Недостаточная проверка контрагента: не запрашиваются выписки из ЕГРЮЛ, не анализируется структура владения на дату сделки, а не на дату подготовки документов.
• Не учитываются лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа контрагента, если они совпадают с органами управления общества или его участниками.
• Игнорирование соглашений, которые могут давать право определять условия сделки (опционы, корпоративные договоры, доверенности).
• Не проводится анализ родственных связей заинтересованных лиц с владельцами или руководителями контрагента.

Момент заинтересованности: как не ошибиться с датой

Закон требует, чтобы заинтересованность в совершении сделки существовала на момент её совершения. Однако при одобрении сделки с заинтересованностью также важно, чтобы на дату одобрения совет директоров или общее собрание располагали полной информацией обо всех заинтересованных лицах. Нарушение этого принципа влечёт оспаривание.

Сложность возникает, когда заинтересованное лицо появляется после совершения сделки, либо, наоборот, выбывает до одобрения, но в момент одобрения ещё является заинтересованным. Суды в таких случаях оценивают фактические обстоятельства: знало ли общество о будущей заинтересованности, была ли сделка экономически целесообразна, не причинила ли она убытки.

Распространённая ошибка — определять заинтересованность не на дату сделки, а на дату подготовки документов к одобрению. Если между этими датами произошли изменения в составе участников или органов управления, сделка может быть оспорена из-за того, что при одобрении не были учтены новые заинтересованные лица, либо, наоборот, были учтены лица, утратившие статус.

• Проверять заинтересованность на дату совершения сделки (дату подписания договора), а не на дату подачи документов на регистрацию или перечисления денег.
• Отслеживать изменения в составе участников и органов управления вплоть до момента одобрения.
• В протоколе одобрения подробно описывать основания, по которым то или иное лицо признано заинтересованным, с указанием дат и документов.
• Учитывать, что заинтересованность может быть признана несостоявшейся, если к моменту совершения сделки лицо вышло из состава заинтересованных, но такие случаи рассматриваются судом индивидуально.

Неверная квалификация сделки: крупная или с заинтересованностью

Сделка может одновременно отвечать признакам крупной и сделки с заинтересованностью. В таких случаях закон требует соблюдения обоих порядков одобрения, если иное не установлено. Ошибка в квалификации приводит к тому, что общество получает одобрение только одного органа, а второе игнорирует. Это основание для оспаривания.

Например, для АО сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов, и одновременно в ней заинтересован член совета директоров. Требуется решение общего собрания акционеров о согласии на крупную сделку, а также решение совета директоров или общего собрания (в зависимости от суммы) о сделке с заинтересованностью. Если проведено только собрание по крупной сделке, сделка с заинтересованностью останется неодобренной, что повлечёт её недействительность при наличии убытков.

Также ошибки возникают при подсчёте балансовой стоимости активов для определения крупности сделки. Для сделок с заинтересованностью такого критерия нет, но важно правильно определить, является ли сделка сделкой, в которой имеется заинтересованность, исходя из её сторон и предмета.

Ошибки при одобрении сделок с заинтересованностью

Даже если заинтересованность определена верно, ошибки в процедуре одобрения делают сделку уязвимой для оспаривания. К типичным ошибкам относятся: выбор ненадлежащего органа, нарушения в порядке созыва и проведения собрания, неверное определение кворума и голосование заинтересованных лиц.

В АО одобрение сделки с заинтересованностью по общему правилу относится к компетенции совета директоров, если сумма сделки не превышает 50% балансовой стоимости активов; свыше этой суммы — к компетенции общего собрания акционеров. В ООО решение всегда принимает общее собрание участников, если уставом не предусмотрено иное (например, совет директоров). Нередко путают эти правила и проводят одобрение не тем органом.

Критическое условие — в голосовании не должны участвовать заинтересованные лица (члены совета директоров, участники, их аффилированные лица). Если их голоса учитывались при определении кворума или результата голосования, это является безусловным основанием для оспаривания решения.

• Не предоставили совету директоров или участникам полную информацию о сделке, включая сведения о всех заинтересованных лицах.
• Не убедились, что заинтересованные лица не голосовали, либо не вывели их из состава голосующих до начала собрания.
• Не оформили протокол одобрения в срок, установленный уставом или законом, или допустили неточности в реквизитах сделки.
• Не учли, что крупная сделка и сделка с заинтересованностью требуют отдельных решений, если сделка одновременно подпадает под оба критерия.
• Одобрение проведено со ссылкой на ошибочный закон (например, вместо 208-ФЗ применили 14-ФЗ).

Практический чек-лист: как избежать ошибок

Чтобы минимизировать риски оспаривания, важно выработать алгоритм действий при подготовке и совершении сделок, которые могут быть отнесены к крупным или сделкам с заинтересованностью. Ниже приведён чек-лист, который поможет юридической службе провести все необходимые проверки.

Даже при соблюдении всех формальностей нельзя исключить судебное оспаривание, но правильные процедуры снижают вероятность признания сделки недействительной.

• Собрать актуальные сведения об участниках общества, членах органов управления, включая их аффилированных лиц и родственников.
• Запросить у контрагента полные данные о его выгодоприобретателях, руководителях и участниках с долей более 20%.
• Определить, является ли сделка крупной и (или) сделкой с заинтересованностью, на основе критериев закона и устава.
• Установить круг заинтересованных лиц на дату совершения сделки и проверить, не возникнет ли заинтересованность до даты одобрения.
• Выбрать правильный орган для одобрения и подготовить мотивированное заключение о том, что заинтересованные лица не будут участвовать в голосовании.
• Обеспечить надлежащее уведомление о собрании, включить в повестку вопрос об одобрении сделки с полным описанием условий.
• После одобрения хранить протокол, заключения и все документы, подтверждающие отсутствие нарушений.